当代物权法百科全书小辞典初稿257-1

集体土地所有权的虚实问题

一、基本理念

集体土地所有权的虚实问题，是专家学者们难以回避的立场观点问题。细想一下，它主要有三虚三实问题：一是土地公有制是虚的，土地共有制是实的；二是土地处分权是虚的，土地占有权是实的；三是土地所有权是虚的，土地用益物权、土地统辖共有权和地产所有权是实的，土地利用权、土地作用权是半虚半实的。

第一个问题。自从农村实行单干制和撤社建乡后，生产资料三要素不再归集体统一支配，不再共同劳动、按劳分配，公有制架势已经削弱，共有制架构已经成立。农民家庭所分配的土地，是农民集体共有制中的按份共有制。

第二个问题。各种法律法规和政策法规，从所有制制度和所有权制度上严格禁止集体及其成员抵押、买卖和私自出租土地，最重要最基本的土地处分权并不存在，至于承包地流转的权利也是限制性权利。集体及其成员占有农用地是法定的权利，宅基地使用权受法律优先保护，并且占有时间一般较长，这些权利是实权。

第三个问题。简单地说，土地所有权中缺乏最重要最基本的土地处分权，实际上会降低权势，保留占有权、使用权和收益权是用益物权。但是，土地上生产经营权基本上是自由，地上收获所有权即地产所有权也是自主的。拥有地籍权并统一辖理农村土地，能够有效他人的恶意占有，这也是实权。农用地和宅基地、其他建设用地的用途受到限制，专地专用或者专人专用，故土地利用权、土地作用权是半虚半实的。

一部好的法律，或者一组好的法律条款，肯定法理上是圆满的、实践上是顺畅的，效力上是无懈可击的。否则，其中必有硬伤或者瘕疵，效力上肯定会大打折扣。有些法学家认为“集体土地所有权”是个虚权问题，本人认为有同感。

法律科学是老老实实的学问，来不得半点的虚伪和骄傲，来不得半点的私心与偏心，来不得一丝一毫的马虎与护短。从某种意义上讲，法律科学如同航天科技一样“差之毫厘，失之千里”。法律的权威性、适用性，全部来源于法律的精确度、美誉度和效力度。

物权法学，更是一门十分深奥的科学，人类研究探索物权法的步伐永远也不会中止。对于物权法的法理系统、实操系统和效力系统海量奥秘的揭示，就像向浩瀚的太平洋探宝一样寻寻觅觅而永无止境。这等于说，普及、探索、研讨和修改物权法是永无止境的。关

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