当代物权法百科全书小辞典初稿602-1

已有用益物权之地役权设立的规定

一、基本理念

已有用益物权之地役权设立的规定，指土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的，已经成为独立性物权地位，可以对于标的物独立地享有占有、使用及其他的权利，对于集体的土地支配权人或者统辖权人以及第三者有排他性权利，未经用益物权人或者用益权人同意，不得擅自设立地役权。土地承包经营权人、建设用地使用权人、宅基地使用权人等权利人都有自己的自主权，其他人无权干涉，凡是未经用益物权人或者用益权人同意、擅自设立地役权的行为涉嫌滥用职权，会破坏正常的物权关系，侵害他人的合法权益，故法律禁止这种恶劣的不法行为。这种规定，主要由地役权关系法、用益物权关系法规范与调整，不能混淆法律关系和物权化方针，如由第三者插足，假装不动产相邻关系，假装地役权关系，利用他人的土地谋取巨大利益，这也是法律所不允许的。

已有用益物权之地役权设立的适格问题，已有用益物权之地役权设立的区别对待问题，可以从已有用益物权之地役权设立的规定中得到法律答案。

物权法第163条明确规定：“土地上已设立土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权等权利的，未经用益物权人同意，土地所有权人不得设立地役权。”

理解上述规定，应当从以下几个方面入手。

第一，保护已有地役权关系，维持地役权人与供役地权利人的法律关系。

不动产物权关系的一个最大特点是，法律要维持不动产物权关系的稳定性，未经地役权人、用益物权人许可，包括土地所有权人在内的任何人也不得随意剥夺他们的合法权益。尤其是地役权，其基本物权特征是不动产用益权，是不动产相邻关系的准共有权，是特殊优先级的土地利用权。

如果破坏已有地役权关系，不光是破坏了合同关系，更大程度上是破坏了不动产的法律关系，影响到物尽其用、物尽其利和合理利用土地的的不法行为。

第二，地役权人、用益物权人有自己独立的排他权和物权保护请求权，可以排除土地所有权人的不法干涉与侵害。

地役权、用益物权有自己独立的排他权和物权保护请求权，主要由地役权关系法、用益物权关系法规范与调整。而所有权关系法主要是针对所有权人之间的法律关系。混淆法律关系，混淆自物权人和他物权

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