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作者:丝园  加入书架  当代物权法百科全书小辞典丝园  当代物权法百科全书小辞典全文阅读
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第652章 当代物权法百科全书小辞典初稿643-2(第3节)

他方法同意的问题,尽管为债务人承担“担保责任”的意向已定。本条款的“其”,肯定是引申义、多义词,不是本义、单义词,否则,就会用“担保人”来代替了“其”。

“未经其书面同意”,就是债权人和第三人都已经同意,但未经担保人书面同意。就是说,第三人为债务人提供担保,债权人没有必要经过债务人书面同意。但是,第三人为债务人提供担保应当签订代理担保的合同。其中的“其”字容易造成费解或者误解。

本条款的意思在于:“未经其书面同意”——未经其(主要指担保人)没有运用合同书或者信件和数据电文(包括电传、电报、传真、电子数据交换和电子邮件)等任一形式同意,同样地也可以达成第三人担保的协议即广义上的“书面同意”,不仅仅指合同书这一种狭义上的“书面同意”。至于协议的主要内容,是允许全部转移、还是部分转移给债务给第三人,则由第三人来决定。但是,“转移债务”不等于免除债务,“不再承担相应的(全部的或者部分)担保责任”不等于没有任何责任。债务人转移债务以后,等到第三人向债权人的债务清偿完毕以后,面临着向第三人追偿还债的责任。另外,如果第三人虚假担保,给予债权人造成经济损失的,同样地可以追究债务人委托担保的责任。

二、三角债

所谓“三角债”,指债权人、债务人外加第三人之间的三角式担保债务关系的债,是从担保物权关系或者追偿担保物权关系两个方面来定义的。其中,债权人是主债权合同的债权人也是担保合同中的债权人,债务人是主债权合同的债务人也是担保合同中的债务人。只有第三人的身份与权利是双重性的,第三人是代理债务人而充当担保人的,同时也通过追偿权的方式成为债务人的债权人。

将以上的问题梳理一下,应当关注理解以下几个问题:

1.“第三人提供担保”,是指第三人已经代替债务人向债权人提供了担保,担保物权关系和追偿物权关系(含第三人追偿担保物权关系,旧称反担保物权关系)已经成立。这其实是将债权人与债务人的担保物权关系和法锁关系作了一次变更。

2.“未经其书面同意,债权人允许债务人转移全部或者部分债务的”,是指在非正常情势下,债权人与债务人可以私自将第三人提供担保的担保物权关系和法锁关系,全部或者部分地又作了一次变更。

3.按照本条款的意思和立法权威专家的解读思想,已经默许了债权人与债务人私自变更了担保人或者

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